La Diligencia Debida: El Principio de Precaución en los Negocios

La diligencia debida es una evaluación del riesgo utilizada antes de la adquisición o inversión de diferentes maneras. Este deber de diligencia está presente principalmente en el proceso de adquisición de las empresas objetivo. En el contexto de estas transacciones a gran escala, es necesario implementar una auditoría en profundidad para limitar los riesgos de adquisición inherentes a esta operación. Esta diligencia debida analizar en profundidad la empresa objetivo y permite la validación o el ajuste de su valor. Esta auditoría se debe realizar de manera ética e independiente,   

¿QUÉ ES LA DILIGENCIA DEBIDA?

La Diligencia Debida es el proceso mediante el cual una empresa comprueba el estado financiero, legal y administrativo de cada negocio que se va a adquirir o a asimilar en el contexto de una fusión. La auditoría llevada a cabo tiene en cuenta tanto la trayectoria de la empresa objetivo como sus acciones actuales y sus proyecciones de futuro.  

La diligencia debida es un principio preventivo. La adquisición de una o más empresas es un proceso complejo con diferentes partes implicadas y posibles intereses divergentes. Además, para realizar un estudio en profundidad de los elementos heterogéneos es necesario prestar especial atención a las partes implicadas. Consecuentemente, el proceso de diligencia debida es de vital importante para la parte que adquiere, ya que no podrá confiar en su ignorancia para protegerse legalmente en caso de que haya problemas posteriores a la adquisición. Este principio se hace eco de la noción de “caveat emptor”, que exige al comprador ser prudente.  

Aunque el proceso de diligencia no es una obligación legal, forma parte de una estrategia preventiva para asegurar el capital invertido en una transacción de envergadura. 

LA DILIGENCIA DEBIDA, UNA HERRAMIENTA ESTRATÉGICA

Más allá de la diligencia debida de una empresa que implica una transacción que moviliza capital a gran escala, la diligencia debida forma parte de una acción estratégica global. La auditoría llevada a cabo permite tener una mejor visión del estado de la situación y las proyecciones de la empresa objetivo, así como si se corresponden con la realidad in situ. También se puede realizar una auditoría social para determinar la fortaleza del capital humano o la diligencia debida financiera para analizar los elementos clave de la empresa objetivo. La auditoría también debe hacerse cargo de la evaluación de los activos y responsabilidad, los resultados y el nivel de deuda. Si algunos de los elementos no se corresponden con la información proporcionada durante las negociaciones previas, esto puede provocar una reducción del precio.  

En el escenario ideal, la diligencia debida debería incluir una auditoría industrial de los riesgos tecnológicos y de sufrir violaciones de los derechos de propiedad intelectual. Así se establece si la empresa es la propietaria de los activos intangibles y si permite que se tomen las medidas adecuadas en caso contrario (transferencia, asignación, etc.). Los derechos de propiedad intelectual juegan un papel central en muchas empresas, con lo que su protección es esencial.  

Pongamos como ejemplo a una empresa cuyo principal activo es el software. La adquisición de un negocio de ese tipo requiere un estudio exhaustivo del software, en especial de su contenido, del uso de licencias de código abierto, la propiedad del código fuente y su mantenimiento. Para ayudarle en esta compleja evaluación, Vaultinum ha desarrollado una serie de soluciones para auditar el software, “Conoce Tu Software”.  

DUE  DILIGENCIA, UNA APLICACIÓN EXTENSIVA

Bancos e instituciones de crédito 

Originalmente, la diligencia debida se utiliza para la adquisición o fusión de empresas, pero en la actualidad también abarca otras áreas, como la banca y las instituciones de crédito.  

Antes de conceder un crédito, entre otras cosas, un prestamista debe asegurarse de la solvencia de su cliente. En la mayoría de los países es obligatorio que las instituciones financieras estén atentas al origen y al destino de los fondos que gestionan. El objetivo de esta obligación es reducir la tasa de créditos tóxicos, así como el riesgo de blanqueamiento de capitales y la financiación de organizaciones criminales.  

Los derechos de propiedad industrial y de copyright 

La diligencia debida también es aplicable al campo de la propiedad intelectual (PI), tanto si se trata de evaluar los derechos de propiedad industrial (marcas comerciales, diseños y patentes) como en lo relativo a los derechos de propiedad artística (concretamente, en el copyright del software). Todos estos derechos constituyen un importante capital intangible para una empresa, que suele ser difícil de valorar. Por lo tanto, la diligencia debida hace posible destacar los derechos de PI de una empresa objetivo y anticiparse a las dificultades que puedan surgir por una mala gestión. La auditoría permite identificar los problemas que se pueden solucionar, como la transferencia de derecho, para poder evitar cualquier litigio. 

La seguridad de los sistemas de información 

El procedimiento de inteligencia debida también debe determinar si la empresa objetivo ha establecido un sistema para garantizar la seguridad de los datos tanto personales como profesionales. Si no se lleva a cabo, puede tener consecuencias económicas y legales para la nueva entidad. Por lo tanto, es esencial realizar el análisis de los riesgos relacionados con la seguridad de la información, sobre todo de la información confidencial.  

LA DILIGENCIA DEBIDA, UNA AUDITORÍA QUE HA DE REALIZAR UNA ENTIDAD INDEPENDIENTE

Para que se pueda utilizar en su totalidad, la auditoría de la diligencia debida la debe realizar una entidad que sea totalmente independiente de las empresas implicadas. Dependiendo del tamaño de la organización a auditar, el procedimiento deberá realizarlo un consultor o una empresa especializada. El auditor no debe tener vinculación alguna con la estructura auditada. Si la tuviera, podría darse un conflicto de intereses y las conclusiones podrían considerarse como parciales.  

La elección del auditor es esencial para tener un informe que refleje la realidad de la manera más fiel posible. Es muy importante consultar algunos trabajos previos del auditor para asegurarse de que es un experto en la materia de la empresa que se ha de auditar.   

¿CUÁNTO VALE UNA AUDITORÍA DE LA DILIGENCIA DEBIDA?

El coste de la diligencia debida depende del ámbito de las áreas que se vayan a auditar. El precio puede variar de manera considerable, dependiendo de la complejidad de la tarea y del número de departamentos implicados (financiero, legal, recursos humanos, sistema de información, ciberseguridad, etc.). Si la auditoría de la diligencia debida es multidisciplinar, el coste se incrementará rápidamente. El presupuesto que presente el proveedor del servicio debe estar detallado. Sin embargo, este coste debe observarse desde la perspectiva de la posibilidad de una debacle económica y las consecuencias para una fusión o adquisición, aspectos que se pueden evitar realizando dicha auditoría.